600689:上海三毛:上海市金石律師事務(wù)所對上海證券交易所《關(guān)于對上海三毛企業(yè)(集團(tuán))股份有限公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨重大資產(chǎn)重組報告書(草案)的審核意見函》的回復(fù)意見

　　上海市金石律師事務(wù)所 對上海證券交易所《關(guān)于對上海三毛企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨重大資產(chǎn)重組報告書（草案）的審核意見函》的 回復(fù)意見 根據(jù)上海證券交易所《關(guān)于對上海三毛企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨重大資產(chǎn)重組報告書（草案）的審核意見函》“上證公函【2015】1663號”（以下簡稱《審核意見函》）相關(guān)要求，本所作為上海三毛企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司本次重組的專項法律顧問，對《審核意見函》中提及的相關(guān)問題進(jìn)行了核查，具體回復(fù)如下： 一、關(guān)于本次交易基本情況 2、報告書顯示，本次重組的交易對象為王雪根、施亞輝、汪立國三人，請公司補充披露交易對方之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或一致行動關(guān)系、交易對方與持股5%以上股東之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，并請財務(wù)顧問和律師發(fā)表意見。 本所律師核查并出具意見如下： 頭部、本次交易對方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 本次交易對方王雪根、施亞輝、汪立國均為自然人，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.5條對上市公司關(guān)聯(lián)自然人的定義： 10.1.5具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人： （一）直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人； （二）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員； （三）第10.1.3條第（一）項所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母； （五）中國證監(jiān)會、本所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對其傾斜的自然人。 根據(jù)交易對方王雪根、施亞輝、汪立國的承諾及本所律師的訪談，本所律師認(rèn)為，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.5條第（四）項對“關(guān)系密切的家庭成員”之關(guān)聯(lián)自然人的定義，本次交易對方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。 第二、本次交易對方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在一致行動關(guān)系根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第八十三條對一致行動及一致行動人的定義： 本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。 在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。如無相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動人： （一）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系； （二）投資者受同一主體控制； （三）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員； （四）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（五）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排； （六）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系； （七）持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；（八）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份； （九）持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份； （十）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份； （十一）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份； （十二）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。 經(jīng)本所律師核查，交易對方王雪根、施亞輝、汪立國均為自然人，不存在除《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款第（六）項之外的其他被認(rèn)定為一致行動人的情形。 根據(jù)證監(jiān)會《上市公司收購管理辦法》第八十三條頭部款規(guī)定：“本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實?！?《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款（六）項之規(guī)定：如無相反證據(jù)，投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系的，為一致行動人。 本次交易前，交易對方王雪根、施亞輝、汪立國系萬源通股東，合計持有萬源通100%的股權(quán)?；谝韵吕碛桑舅蓭熣J(rèn)為，王雪根、施亞輝、汪立國不構(gòu)成一致行動人關(guān)系： 1、本次上海三毛收購?fù)跹└⑹﹣嗇x、汪立國持有的萬源通100%股權(quán)完成后，王雪根、施亞輝、汪立國將不再持有萬源通任何股權(quán)。根據(jù)王雪根、施亞輝、汪立國作出的聲明與承諾及本所律師的訪談，經(jīng)本所律師核查，王雪根、施亞輝、汪立國之間未簽訂其他合伙、合作、聯(lián)營及其他涉及經(jīng)濟利益關(guān)系的協(xié)議或合同，也未共同投資其他企業(yè)或項目。因此，本次交易完成后，交易對方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系。 2、本次交易過程中，交易對象王雪根、施亞輝、汪立國與上海三毛之間簽訂了《發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)協(xié)議》、《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》，在上述協(xié)議中，王雪根、施亞輝、汪立國各自將其持有的萬源通股權(quán)轉(zhuǎn)讓給上海三毛，并按各自比例分別享受獎勵及承擔(dān)補償責(zé)任；上海三毛則分別支付現(xiàn)金及股份對價給王雪根、施亞輝、汪立國。因此，交易對象王雪根、施亞輝、汪立國并未因共同簽署《發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)協(xié)議》、《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》而在彼此之間形成合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系。 3、本次交易完成后，上海三毛股權(quán)結(jié)構(gòu)如下（不含募集配套資金部分）： 持股數(shù)（萬股） 持股比例 股東 重慶輕紡 5,215.89 22.76% 王雪根 1,862.24 8.12% 施亞輝 564.32 2.46% 汪立國 395.02 1.72% 其他 14,883.24 64.93% 合計 22,920.71 100.00% 由此可見，本次交易完成后，重慶輕紡仍為上海三毛控股股東，重慶市國資委仍為上海三毛實際控制人。交易對方王雪根、施亞輝、汪立國合計持有不超過上海三毛12.3%的股份，不會影響重慶輕紡的控股地位，因此，沒有必要通過一致行動的方式擴大其所能夠支配的上海三毛股份表決權(quán)數(shù)量。 4、根據(jù)交易對方王雪根、施亞輝、汪立國作出的聲明與承諾及本所律師的訪談，本次交易完成后，彼此間不會通過協(xié)議或其他安排，實施或造成共同擴大所能夠支配的上海三毛股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。本次交易完成后，在行使作為上海三毛股東的表決權(quán)之時均將依照各自的意思表示，獨立行使表決權(quán)，不會出現(xiàn)共同提案、共同推薦董事、委托行使未注明投票意向的表決權(quán)等共同意思表示的情形。 綜上所述，本所律師認(rèn)為，本次交易完成后，王雪根、施亞輝、汪立國作為上海三毛的股東，不存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系，均無構(gòu)成一致行動人的需求，也不會產(chǎn)生一致行動人的事實和行為，亦無一致行動人要達(dá)成的任何目標(biāo)或結(jié)果。因此，王雪根、施亞輝、汪立國不存在一致行動關(guān)系，不構(gòu)成一致行動人。 第三、交易對方與持股5%以上股東之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 經(jīng)本所律師核查，截至2015年3月31日，持有上海三毛5%以上股份的股東僅為重慶輕紡控股（集團(tuán)）公司（持有上海三毛25.95%的股份）。重慶市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會持有重慶輕紡100%的股權(quán)。 根據(jù)交易對方王雪根、施亞輝、汪立國的承諾及本所律師的訪談，經(jīng)本所律師核查，本所律師認(rèn)為，交易對方王雪根、施亞輝、汪立國3名自然人與重慶輕紡之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。 第四、結(jié)論意見 綜上所述，本所律師認(rèn)為：本次交易對方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；本次交易對方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在一致行動關(guān)系；交易對方與持股5%以上股東之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。 4、報告書顯示，本次交易方案以累計承諾凈利潤的實現(xiàn)與否進(jìn)行利潤補償。請公司補充披露利潤承諾測試是在每年末進(jìn)行測算，還是承諾期滿一次性測算。 本次交易同時需要進(jìn)行減值測試及補償，請公司補充披露若商譽減值金額小于交易對方累計承諾凈利潤與累計實現(xiàn)凈利潤的差額的情況下，是否需要繼續(xù)補償。請財務(wù)顧問和律師發(fā)表意見。 本所律師核查并出具意見如下： 頭部、盈利補償與獎勵按照承諾期累計實現(xiàn)凈利潤與累計承諾凈利潤差額與承諾期結(jié)束后一次進(jìn)行，但在承諾年度內(nèi)，每年上海三毛將聘請交易對方認(rèn)可的、具有證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所對萬源通進(jìn)行專項審計以對其當(dāng)年的承諾利潤實現(xiàn)情況進(jìn)行測算。 根據(jù)交易雙方簽訂的《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》第4.1條: “承諾期滿，如萬源通四年累積實現(xiàn)凈利潤超過四年累積承諾凈利潤，則上海三毛應(yīng)以現(xiàn)金形式對交易對方進(jìn)行獎勵，獎勵金額為萬源通于整個承諾期內(nèi)累積完成的凈利潤數(shù)與累積承諾凈利潤數(shù)的差額，但由此涉及的個人所得稅由交易對方獨立承擔(dān)。 在承諾年度內(nèi)，由上市公司聘請交易對方認(rèn)可的、具有證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所每年對萬源通進(jìn)行專項審計。” 根據(jù)上海三毛、交易對方出具的確認(rèn)書，在承諾年度內(nèi)（即2015年-2018年），每年將由上海三毛聘請經(jīng)交易對方認(rèn)可的，具有證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所對萬源通進(jìn)行專項審計，以對交易對方在當(dāng)年的承諾利潤實現(xiàn)情況進(jìn)行測算。 經(jīng)本所律師審核，上述《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》以及交易雙方出具的確認(rèn)書符合法律規(guī)定、系交易雙方真實的意思表示。 綜上，根據(jù)《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》第4.1條的約定以及交易雙方出具的確認(rèn)書，本所律師認(rèn)為：盈利補償與獎勵按照承諾期累計實現(xiàn)凈利潤與累計承諾凈利潤差額與承諾期結(jié)束后一次進(jìn)行，但在承諾年度內(nèi)，每年上海三毛將聘請交易對方認(rèn)可的、具有證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所對萬源通進(jìn)行專項審計以對其當(dāng)年的承諾利潤實現(xiàn)情況進(jìn)行測算。 第二、若萬源通商譽減值金額小于交易對方累計承諾凈利潤與累計實現(xiàn)凈利潤的差額的情況下，不需要繼續(xù)補償。 交易雙方簽訂的《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》第5.2條第二款中約定了當(dāng)出現(xiàn)萬源通商譽減值金額大于交易對方累計承諾凈利潤與累計實現(xiàn)凈利潤的差額的情況，交易對方需要繼續(xù)補償。但沒有另行約定萬源通商譽減值金額小于交易對方累計承諾凈利潤與累計實現(xiàn)凈利潤的差額的情況。 根據(jù)上海三毛、交易對方出具的確認(rèn)書，當(dāng)時未另行約定的原因主要是在協(xié)議談判、協(xié)商過程中，經(jīng)交易雙方友好協(xié)商，同意當(dāng)出現(xiàn)萬源通商譽減值金額小于交易對方累計承諾凈利潤與累計實現(xiàn)凈利潤的差額的情況時，按照《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》第4.2條至第4.7條關(guān)于承諾利潤補償?shù)募s定,由交易對方按照累積承諾凈利潤與累積實現(xiàn)凈利潤的差額進(jìn)行補償，無需進(jìn)行商譽減值部分的繼續(xù)補償。上海三毛、交易對方在確認(rèn)書中進(jìn)一步確認(rèn)，今后在《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》履行過程中，當(dāng)出現(xiàn)萬源通商譽減值金額小于交易對方累計承諾凈利潤與累計實現(xiàn)凈利潤的差額的情況時，按照《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》第4.2條至第4.7條關(guān)于承諾利潤補償?shù)募s定,由交易對方按照累積承諾凈利潤與累積實現(xiàn)凈利潤的差額進(jìn)行補償，無需進(jìn)行商譽減值部分的繼續(xù)補償。 經(jīng)本所律師審核，上述《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》以及交易雙方出具的確認(rèn)書符合法律規(guī)定、系交易雙方真實的意思表示。 綜上，根據(jù)《盈利預(yù)測獎勵及補償協(xié)議》的約定以及交易雙方出具的確認(rèn)書，本所律師認(rèn)為：若萬源通商譽減值金額小于交易對方累計承諾凈利潤與累計實現(xiàn)凈利潤的差額的情況下，不需要繼續(xù)補償。 第三、結(jié)論意見 綜上所述，本所律師認(rèn)為：盈利補償與獎勵按照承諾期累計實現(xiàn)凈利潤與累計承諾凈利潤差額與承諾期結(jié)束后一次進(jìn)行，但在承諾年度內(nèi)，每年上海三毛將聘請交易對方認(rèn)可的、具有證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所對萬源通進(jìn)行專項審計以對其當(dāng)年的承諾利潤實現(xiàn)情況進(jìn)行測算；若萬源通商譽減值金額小于交易對方累計承諾凈利潤與累計實現(xiàn)凈利潤的差額的情況下，不需要繼續(xù)補償。 5、報告書顯示，交易對方王雪根在2012年2月至2015年5月期間擔(dān)任上市公司控股子公司寶雞凌云的董事，請公司補充披露王雪根是否與上市公司存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系，本次交易是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。請財務(wù)顧問和律師發(fā)表意見。 本所律師核查并出具意見如下： 頭部、王雪根與上海三毛之間不存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系 交易對方王雪根系自然人，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.5條，具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人： （一）直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人； （二）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員； （三）第10.1.3條第（一）項所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母； （五）中國證監(jiān)會、本所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對其傾斜的自然人。 根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.3條規(guī)定，具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人： （一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織； 根據(jù)王雪根作出的承諾及本所律師的訪談，經(jīng)本所律師核查，本次交易前，王雪根未直接或間接持有上海三毛的股份，不是上海三毛的董事、監(jiān)事和高級管理人員，不是上海三毛董事、監(jiān)事和高級管理人員的關(guān)系密切的家庭成員，也不是上海三毛的控股股東重慶輕紡的董事、監(jiān)事和高級管理人員。 因此，盡管王雪根在2012年2月至2015年5月期間擔(dān)任上市公司控股子公司寶雞凌云的董事，但不構(gòu)成《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.5條所定義的關(guān)聯(lián)自然人，因此，王雪根與上海三毛之間不存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。 第二、本次交易不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系 本次交易對方王雪根、施亞輝、汪立國與上海三毛之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，本次交易不構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。 第三、結(jié)論意見 綜上所述，本所律師認(rèn)為：王雪根與上海三毛之間不存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系；本次交易不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。 （以下無正文） 2015年9月14日

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